閩南網(wǎng)6月8日訊 近日，浙江永康人大代表涉嫌嫖宿幼女罪案引發(fā)極大爭議。事實上，近年來，貴州習(xí)水、陜西略陽等地不斷出現(xiàn)幼女被官員性侵案件，大多被定性為“嫖宿幼女”。嫖宿幼女罪是否應(yīng)該廢除引發(fā)討論。專家表示，有些人認(rèn)為嫖宿無所謂，即使是幼女也是一個比較輕的行為。這使對幼女行使保護(hù)的法律震懾功能被弱化了。

　　“嫖宿幼女罪”是指嫖宿不滿14周歲的幼女的行為，這是1997年《刑法》修訂后才出現(xiàn)的罪名。自“嫖宿幼女”罪單獨設(shè)立以來，廢存之爭就一直不絕于耳。

打工潮下的“嫖宿幼女罪”

　　現(xiàn)行《刑法》規(guī)定：嫖宿不滿十四周歲幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。中國政法大學(xué)刑事訴訟法教授洪道德是廢除嫖宿幼女罪的堅定支持者，他說，嫖宿幼女罪是為一些犯罪分子打開了一扇窗。

　　“法律已經(jīng)喪失了應(yīng)有的震懾力！”洪道德呼吁，“不判死刑，不判無期，何以遏制侵害幼女獸行？”一個個觸目驚心的數(shù)據(jù)支持著洪道德的論斷。根據(jù)全國婦聯(lián)來信來訪的數(shù)據(jù)顯示，全國各地投訴“兒童性侵犯”的個案，1997年下半年為135件，1998年為2948件，1999年為3619件，2000年為3081件，3年間猛增了20多倍。

　　同時，嫖宿幼女罪該不該被廢止，被法學(xué)界稱為“近二十年來最大的法律爭議”。那么，追溯立法初衷，為什么1997年刑法要將嫖宿幼女罪從強奸罪里單列出來呢？

　　西北政法大學(xué)刑事法教授、西安雁塔區(qū)檢察院副檢察長舒洪水告訴記者，在上世紀(jì)90年代新刑法修訂之時，當(dāng)時“下海潮”和“打工潮”在中國剛剛興起，南方沿海城市成為一個遍地黃金的發(fā)財?shù)?，短時間內(nèi)集聚了大量的人力。據(jù)不完全統(tǒng)計，當(dāng)時沿海地區(qū)的勞動力缺口在150萬以上。

　　同時，一些家庭迫于生存壓力而讓孩子出外打工，這部分孩子尤以初中畢業(yè)生為多，一部分女孩為了更容易地實現(xiàn)財富的夢想，就開始從事性行業(yè)，賣淫業(yè)在此時開始迅猛發(fā)展起來。

　　“這些年齡不夠的孩子，和一些在校女學(xué)生的援交行為，都給幼女貼上了‘賣淫’的標(biāo)簽?！笔婧樗f，在這種情況下給人感覺“交易”的因素多一些，而1997年新刑法的修訂又很倉促，初衷應(yīng)該是為了保護(hù)這部分從事性工作的幼女，甚至是和幼女發(fā)生性交易行為的打工者，但沒有意識到嫖宿幼女罪這項罪名存在嚴(yán)重的漏洞。

淪為權(quán)貴富豪的保護(hù)傘

　　舒洪水坦言：“隨著社會的發(fā)展，幼女不再是外出打工妹的主流，但卻成為一些不法分子獵奇的目標(biāo)，而該項法律實際上是為一些犯罪分子提供了一些在老百姓看來的‘保護(hù)傘’，為他們侵犯幼女開了個口子?！?/P>

　　他舉例說，強奸罪在現(xiàn)有法律下，有輪奸情節(jié)或者對幼女身體造成較大傷害的，如陜西略陽縣去年的輪奸女孩致大出血事件，這類性質(zhì)比較惡劣的，可判處無期徒刑或者是死刑，而如果按照嫖宿幼女罪判刑，那么最高只有15年。

　　但舒洪水并不否認(rèn)立法者的善意，這項罪名或只為“善意的漏洞”，他說：“當(dāng)時這項立法只是沒有討論充分，不是像大家認(rèn)為的為極少數(shù)的權(quán)貴階層服務(wù)的。立法者的初衷不容置疑，他們也都是有子女的人，一旦被侵犯那么將情何以堪？”

“賣淫”把幼女釘在恥辱柱上

　　幼女主動賣淫，到底是一種交易，還是屬于強奸行為？除卻網(wǎng)友在互聯(lián)網(wǎng)上的激烈爭執(zhí)，刑法學(xué)界也莫衷一是。而在《刑法》上，關(guān)于幼女賣淫，卻有兩種完全不同的立法。

　　現(xiàn)行《刑法》第360條第2款規(guī)定：嫖宿不滿十四周歲幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。而《刑法》第236條對強奸罪(奸淫幼女罪)的規(guī)定為：奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。

　　對于后者，最高法院的司法解釋為，以暴力、脅迫或者其他手段奸淫不滿十四周歲的幼女的，行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強奸罪定罪。但由于嫖宿幼女罪更加具體和有針對性，根據(jù)“罪行法定”原則，過往一旦發(fā)生嫖宿幼女事件，皆按照“嫖宿幼女罪”進(jìn)行判罰，如發(fā)生在2009年的貴州習(xí)水案，當(dāng)事十余名孩子被強迫賣淫，并與嫖宿者發(fā)生性行為，最后法院判罰仍按照嫖宿幼女罪定罪。

　　在洪道德看來，刑法上關(guān)于嫖宿幼女的規(guī)定的“荒誕”無以復(fù)加：既然已經(jīng)有了奸淫幼女罪，那么嫖宿幼女罪和奸淫幼女罪完全是重復(fù)的法律規(guī)定，為什么要針對同一項罪名實行兩個立法呢？

　　其中最令民眾憤怒的還是：嫖宿幼女罪最多可處15年有期徒刑，而奸淫幼女罪可處無期徒刑甚至是死刑。但近年來，貴州習(xí)水、陜西略陽的相似案件，結(jié)論都以嫖宿幼女罪定罪，奸淫幼女罪似乎形同虛設(shè)。

　　“即使幼女是自愿的，但是幼女并不具備完全民事行為能力，如何能按照嫖宿幼女罪定罪，設(shè)定為幼女是主動賣淫的呢？這是把孩子的一生都釘在了賣淫的恥辱柱上?！焙榈赖抡f。

　　而被強奸，對于幼女而言，不論是輿論還是法律，她們都是徹底的受害者。

□資料鏈接 多數(shù)國家和地區(qū)性侵幼女都是嚴(yán)重犯罪

　　臺灣地區(qū)的法律規(guī)定：“對于未滿十四歲之少男或少女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑，違反其意愿者，更依第222條規(guī)定處七年以上有期徒刑?！?/P>

　　在香港，“與年齡在16歲以下的女童性交”屬刑事罪行。至于嫖宿者誤認(rèn)為嫖宿對象已滿16歲并在自愿的情況下發(fā)生性行為，也不能因此逃脫法律制裁。

　　在美國，強奸罪屬于州法的管轄范圍，大多數(shù)州的立法都將受害人的實際年齡作為判斷是否構(gòu)成法定強奸罪的客觀標(biāo)準(zhǔn)，而未考慮疑犯是否知道年齡、受害人是否同意等主觀標(biāo)準(zhǔn)，這可以有力地對未成年人加以保護(hù)，避免由于主觀想法不好證明給定罪造成困難。

　　由于未成年人并不具備完全行為能力，因此對于一定年齡以下的幼女，即使是其自愿的性行為，也不被多數(shù)國家的法律所認(rèn)可。在美國大多數(shù)法域，即使案件涉及的所有父母和孩子都反對提起訴訟，國家也仍然可以提起法定強奸的指控。