閩南網(wǎng)6月8日訊 近日，浙江永康人大代表涉嫌嫖宿幼女罪案引發(fā)極大爭(zhēng)議。事實(shí)上，近年來(lái)，貴州習(xí)水、陜西略陽(yáng)等地不斷出現(xiàn)幼女被官員性侵案件，大多被定性為“嫖宿幼女”。嫖宿幼女罪是否應(yīng)該廢除引發(fā)討論。專家表示，有些人認(rèn)為嫖宿無(wú)所謂，即使是幼女也是一個(gè)比較輕的行為。這使對(duì)幼女行使保護(hù)的法律震懾功能被弱化了。

　　“嫖宿幼女罪”是指嫖宿不滿14周歲的幼女的行為，這是1997年《刑法》修訂后才出現(xiàn)的罪名。自“嫖宿幼女”罪單獨(dú)設(shè)立以來(lái)，廢存之爭(zhēng)就一直不絕于耳。

打工潮下的“嫖宿幼女罪”

　　現(xiàn)行《刑法》規(guī)定：嫖宿不滿十四周歲幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。中國(guó)政法大學(xué)刑事訴訟法教授洪道德是廢除嫖宿幼女罪的堅(jiān)定支持者，他說(shuō)，嫖宿幼女罪是為一些犯罪分子打開(kāi)了一扇窗。

　　“法律已經(jīng)喪失了應(yīng)有的震懾力！”洪道德呼吁，“不判死刑，不判無(wú)期，何以遏制侵害幼女獸行？”一個(gè)個(gè)觸目驚心的數(shù)據(jù)支持著洪道德的論斷。根據(jù)全國(guó)婦聯(lián)來(lái)信來(lái)訪的數(shù)據(jù)顯示，全國(guó)各地投訴“兒童性侵犯”的個(gè)案，1997年下半年為135件，1998年為2948件，1999年為3619件，2000年為3081件，3年間猛增了20多倍。

　　同時(shí)，嫖宿幼女罪該不該被廢止，被法學(xué)界稱為“近二十年來(lái)最大的法律爭(zhēng)議”。那么，追溯立法初衷，為什么1997年刑法要將嫖宿幼女罪從強(qiáng)奸罪里單列出來(lái)呢？

　　西北政法大學(xué)刑事法教授、西安雁塔區(qū)檢察院副檢察長(zhǎng)舒洪水告訴記者，在上世紀(jì)90年代新刑法修訂之時(shí)，當(dāng)時(shí)“下海潮”和“打工潮”在中國(guó)剛剛興起，南方沿海城市成為一個(gè)遍地黃金的發(fā)財(cái)?shù)?，短時(shí)間內(nèi)集聚了大量的人力。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，當(dāng)時(shí)沿海地區(qū)的勞動(dòng)力缺口在150萬(wàn)以上。

　　同時(shí)，一些家庭迫于生存壓力而讓孩子出外打工，這部分孩子尤以初中畢業(yè)生為多，一部分女孩為了更容易地實(shí)現(xiàn)財(cái)富的夢(mèng)想，就開(kāi)始從事性行業(yè)，賣淫業(yè)在此時(shí)開(kāi)始迅猛發(fā)展起來(lái)。

　　“這些年齡不夠的孩子，和一些在校女學(xué)生的援交行為，都給幼女貼上了‘賣淫’的標(biāo)簽。”舒洪水說(shuō)，在這種情況下給人感覺(jué)“交易”的因素多一些，而1997年新刑法的修訂又很倉(cāng)促，初衷應(yīng)該是為了保護(hù)這部分從事性工作的幼女，甚至是和幼女發(fā)生性交易行為的打工者，但沒(méi)有意識(shí)到嫖宿幼女罪這項(xiàng)罪名存在嚴(yán)重的漏洞。

淪為權(quán)貴富豪的保護(hù)傘

　　舒洪水坦言：“隨著社會(huì)的發(fā)展，幼女不再是外出打工妹的主流，但卻成為一些不法分子獵奇的目標(biāo)，而該項(xiàng)法律實(shí)際上是為一些犯罪分子提供了一些在老百姓看來(lái)的‘保護(hù)傘’，為他們侵犯幼女開(kāi)了個(gè)口子?！?/P>

　　他舉例說(shuō)，強(qiáng)奸罪在現(xiàn)有法律下，有輪奸情節(jié)或者對(duì)幼女身體造成較大傷害的，如陜西略陽(yáng)縣去年的輪奸女孩致大出血事件，這類性質(zhì)比較惡劣的，可判處無(wú)期徒刑或者是死刑，而如果按照嫖宿幼女罪判刑，那么最高只有15年。

　　但舒洪水并不否認(rèn)立法者的善意，這項(xiàng)罪名或只為“善意的漏洞”，他說(shuō)：“當(dāng)時(shí)這項(xiàng)立法只是沒(méi)有討論充分，不是像大家認(rèn)為的為極少數(shù)的權(quán)貴階層服務(wù)的。立法者的初衷不容置疑，他們也都是有子女的人，一旦被侵犯那么將情何以堪？”

“賣淫”把幼女釘在恥辱柱上

　　幼女主動(dòng)賣淫，到底是一種交易，還是屬于強(qiáng)奸行為？除卻網(wǎng)友在互聯(lián)網(wǎng)上的激烈爭(zhēng)執(zhí)，刑法學(xué)界也莫衷一是。而在《刑法》上，關(guān)于幼女賣淫，卻有兩種完全不同的立法。

　　現(xiàn)行《刑法》第360條第2款規(guī)定：嫖宿不滿十四周歲幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。而《刑法》第236條對(duì)強(qiáng)奸罪(奸淫幼女罪)的規(guī)定為：奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

　　對(duì)于后者，最高法院的司法解釋為，以暴力、脅迫或者其他手段奸淫不滿十四周歲的幼女的，行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪。但由于嫖宿幼女罪更加具體和有針對(duì)性，根據(jù)“罪行法定”原則，過(guò)往一旦發(fā)生嫖宿幼女事件，皆按照“嫖宿幼女罪”進(jìn)行判罰，如發(fā)生在2009年的貴州習(xí)水案，當(dāng)事十余名孩子被強(qiáng)迫賣淫，并與嫖宿者發(fā)生性行為，最后法院判罰仍按照嫖宿幼女罪定罪。

　　在洪道德看來(lái)，刑法上關(guān)于嫖宿幼女的規(guī)定的“荒誕”無(wú)以復(fù)加：既然已經(jīng)有了奸淫幼女罪，那么嫖宿幼女罪和奸淫幼女罪完全是重復(fù)的法律規(guī)定，為什么要針對(duì)同一項(xiàng)罪名實(shí)行兩個(gè)立法呢？

　　其中最令民眾憤怒的還是：嫖宿幼女罪最多可處15年有期徒刑，而奸淫幼女罪可處無(wú)期徒刑甚至是死刑。但近年來(lái)，貴州習(xí)水、陜西略陽(yáng)的相似案件，結(jié)論都以嫖宿幼女罪定罪，奸淫幼女罪似乎形同虛設(shè)。

　　“即使幼女是自愿的，但是幼女并不具備完全民事行為能力，如何能按照嫖宿幼女罪定罪，設(shè)定為幼女是主動(dòng)賣淫的呢？這是把孩子的一生都釘在了賣淫的恥辱柱上。”洪道德說(shuō)。

　　而被強(qiáng)奸，對(duì)于幼女而言，不論是輿論還是法律，她們都是徹底的受害者。

□資料鏈接 多數(shù)國(guó)家和地區(qū)性侵幼女都是嚴(yán)重犯罪

　　臺(tái)灣地區(qū)的法律規(guī)定：“對(duì)于未滿十四歲之少男或少女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑，違反其意愿者，更依第222條規(guī)定處七年以上有期徒刑?！?/P>

　　在香港，“與年齡在16歲以下的女童性交”屬刑事罪行。至于嫖宿者誤認(rèn)為嫖宿對(duì)象已滿16歲并在自愿的情況下發(fā)生性行為，也不能因此逃脫法律制裁。

　　在美國(guó)，強(qiáng)奸罪屬于州法的管轄范圍，大多數(shù)州的立法都將受害人的實(shí)際年齡作為判斷是否構(gòu)成法定強(qiáng)奸罪的客觀標(biāo)準(zhǔn)，而未考慮疑犯是否知道年齡、受害人是否同意等主觀標(biāo)準(zhǔn)，這可以有力地對(duì)未成年人加以保護(hù)，避免由于主觀想法不好證明給定罪造成困難。

　　由于未成年人并不具備完全行為能力，因此對(duì)于一定年齡以下的幼女，即使是其自愿的性行為，也不被多數(shù)國(guó)家的法律所認(rèn)可。在美國(guó)大多數(shù)法域，即使案件涉及的所有父母和孩子都反對(duì)提起訴訟，國(guó)家也仍然可以提起法定強(qiáng)奸的指控。